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股权置换能否免税？

来源：企业所得税添加时间：2018/11/15 点击：

甲公司一股东A公司持有其70%的股权，另一股东B公司持有其30%

的股权，甲公司注册资金及实收资本均为500万元。A公司现进行股份制

改造，拟对甲公司进行控股合并。因此，拟收购B公司持有甲公司的30%

股权，该部分股权评估价格为9600万元。A公司与B公司签订协议，拟以

B公司持有甲公司的30%股权，置换重组后A公司价值9600万元的股份。

B公司对甲公司最初的投资成本为150万元，股权置换中B公司将产生所

得9450万元（9600-150）。

那么此案能否适用特殊性税务处理呢？

B公司认为，本次股权置换可以选择适用特殊性税务处理。B公司理

由如下：根据《财政部、国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处

理若干问题的通知》（财税〔2009〕59号，以下简称为59号文件）及

《财政部、国家税务总局关于促进企业重组有关企业所得税处理问题

的通知》（财税〔2014〕109号）规定，收购企业购买的股权不低于被

收购企业全部股权的50%，且收购企业在该股权收购发生时的股权支付

金额不低于其交易支付总额的85%，可以选择特殊性税务处理。本次股

权收购中，A公司收购了B公司所持甲公司的全部股权，B公司将所持的

甲公司的股权全部置换为A公司等值股份，B公司获得的股权支付比例

为100%，且本次股权置换具有合理商业目的。因此，本次股权置换可

以选择适用特殊性税务处理，即B公司暂不确认所得9450万元。

笔者认为，本案目前不能适用特殊性税务处理，但建议出台相关政

策，使此种未产生纳税必要资金的股权置换，将来可以适用特殊性税务

处理。

一方面，特殊性税务处理的一个理论基础，是股东权益和标的企业经营的

连续。此案中，虽然重组后，B公司通过A公司间接持有甲公司的股权，

保持了权益的连续。但是，经营的延续一般需要股东保持对标的企业一

定的持股比例，才能够实现对其的重大控制。本案中，在重组前后，B公

司作为小股东无法对甲公司保持重大控制，经营连续无法得到保障。因

此，税法才规定了股权收购比例限制，要求在股权收购中最低收购标的

企业全部股权的50%。笔者认为，在现行税法规定下，59号文件所称的

“收购企业购买的股权不低于被收购企业全部股权的50%”是指收购标的

企业即甲公司全部股权的50%，本案中B公司仅持有标的企业甲公司

30%的股权。因此，本案目前不能适用特殊性税务处理。

另一方面，在股权收购中，59号文件规定企业适用特殊性税务处理的一个

条件，是股权支付金额不低于其交易支付总额的85%，即股权出售方没有

获取现金或获取的很少，缺乏纳税必要资金。本案中，B公司显然未获得

纳税必要资金，如要求其立即纳税，存在困难。另外，由于收购前甲公司

的大股东为A公司，股权收购后甲公司成为A公司的全资子公司，经营连

续可以得到保障，能够满足特殊性税务处理中经营连续的理论基础，且具

有合理的商业目的，对此类型的重组行为在税收政策上应予支持。因此，

笔者建议相关部门，对此种类型的股权收购，出台特殊性税务处理的规

定。笔者提醒纳税人，在相关规定出台前，类似于B公司这种情况，不可

选择特殊性税务处理，可以选择其他并购重组税收政策，如非货币性资

产投资的递延纳税政策。

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